В какой форме совершаются сделки: Полное руководство 2024

Goltsblat BLP представляет новую книгу «Практическое руководство по совершению сделок M&A в России»

Юридическая фирма Goltsblat BLP представляет свою новую книгу “A case study guide to M&A transactions in Russia” («Практическое руководство по совершению сделок M&A в России»). Авторами выступили партнеры Корпоративной практики/слияния и поглощения Иен Айвори и Антон Ситников. Управляющий партнер Goltsblat BLP, старший партнер Корпоративной/M&A практики Андрей Гольцблат выступил в качестве редактора.

“A case study guide to M&A transactions in Russia” является абсолютно новым и уникальным продуктом не только для России, но и для практики M&A по всему миру. Это подробный путеводитель по совершению сделок M&A на российских рынках. Авторы постарались максимально точно и подробно описать работу международных инструментов в России и проанализировать многочисленные примеры из практики.

В книге описаны все стадии совершения сделок M&A с рекомендациями от самых начальных этапов подготовки до последних шагов завершения сделки. Фактически, книга является снимком того, как структурируются сделки M&A в России.

«В справочнике “A case study guide to M&A transactions in Russia” мы старались максимально наглядно продемонстрировать, как работают инструменты документирования и ведения сделок M&A. Эта иллюстрация, которую мы создали, позволит с новой стороны оценить направления совершенствования российской правоприменительной практики». – говорит партнер и руководитель корпоративной и M&A практики Goltsblat BLP, один из авторов книги Антон Ситников

На презентации 30 мая присутствовали около 160 гостей – клиентов и друзей Goltsblat BLP, большинство из которых являются руководителями юридических департаментов и топ-менеджерами крупнейших российских и иностранных компаний, представителями инвестиционно-банковского сообщества, а также журналисты ведущих международных и российских СМИ.

Иен Айвори, партнер корпоративной и M&A практики Goltsblat BLP, один из авторов книги:

«Я рад, что книга очень востребована нашими клиентами и всеми лицами, кто интересуется российскими рынками. Книга затрагивает полный процесс M&A в России от начальных переговоров, и подписания основных условий до исполнения и вопросов, подлежащих урегулированию после него. Для каждого этапа приведен пример возможной сделки (на основе реального опыта), а также ее правовой анализ и пояснения.

Наша книга адресована как юристам, так и тем, кто не занимается правом профессионально, а также тем, у кого есть опыт сопровождения сделок M&A, богатый или не очень, и тем, у кого такого опыта нет».

Андрей Гольцблат, Управляющий партнер Goltsblat BLP, старший партнер Корпоративной/M&A практики, редактор книги:

«Мы обобщили опыт сотен сделок, чтобы этот продукт был максимально полезен не только для отдельных лиц, но и для развития законодательства Российской Федерации в целом. И я уверен, что “A case study guide to M&A transactions in Russia” будет также популярна и востребована, как наша первая книга “Use of English law in Russian transactions” («Использование английского права в российских сделках»)».

к содержанию ↑

SRG в СМИ

С 1 октября 2019 года вступил в силу закон, который внес ряд важных «цифровых» нововведений в Гражданский кодекс (Федеральный закон от 18 марта 2019 г. № 34-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации»; далее – Закон № 34-ФЗ).

В качестве основных новелл можно выделить:

• введение нового объекта гражданских прав – цифровых прав;
• изменение правил о соблюдении формы сделки. Теперь сделка считается соблюденной, если она совершена в том числе с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести содержание сделки на материальном носителе в неизменном виде. При этом требование о наличии подписи считается выполненным, если использован любой способ, позволяющий достоверно определить лицо, выразившее свою волю.

Давайте рассмотрим новые правила об электронной форме сделки подробнее.

к содержанию ↑

Формы совершения сделок – «было»

Для начала предлагаю вспомнить основные условия совершения сделок, которые действовали до вступления в силу рассматриваемого Закона № 34-ФЗ. Как установлено ГК РФ, сделки могут совершаться в устной или письменной форме. Устные сделки совершаются в том случае, когда законом или соглашением сторон не установлена письменная форма (п.

1 ст. 159 ГК РФ). При этом раньше письменная форма имела две разновидности: простая письменная и нотариальная.

СПРАВКА

Цифровые права – обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам. Осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу (п. 1 ст.

141.1 ГК РФ).

Главным условием соблюдения письменной формы сделки является составление единого документа, который отражает содержание такой сделки. Подписывают его лица, совершающие сделку или должным образом уполномоченные на это (п. 1 ст.

160 ГК РФ). Кроме того, п. 2 ст.

Данное положение находило дальнейшее раскрытие в п. 2 ст. 434 ГК РФ (в старой редакции), согласно которому договор в письменной форме мог быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документацией посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Электронным документом, передаваемым по каналам связи, признавалась информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту.

Таким образом, согласно положениям ГК РФ, действовавшим до вступления в силу рассматриваемых нововведений, сделка в письменной форме могла быть заключена в виде:

• единого документа, подписанного собственноручно обеими сторонами;
• единого документа, подписанного с помощью факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования;
• единого документа, подписанного с помощью электронно-цифровой подписи (простой или усиленной);
• единого документа, подписанного с помощью иного аналога собственноручной подписи (какого-либо персонального идентификатора, например, адреса электронной почты);
• обмена документацией посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

к содержанию ↑

Формы совершения сделок – «стало»

Закон № 34-ФЗ устанавливает новый способ заключения письменной сделки – с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание сделки. Причем допустимо использовать любой вариант, благодаря которому можно установить заключившее сделку лицо – в этом случае требование о наличии подписи считается выполненным (п. 1 ст.

160 ГК РФ в редакции Закона № 34-ФЗ).

Пункт 2 ст. 434 ГК РФ также претерпел изменения. Новая редакция данной нормы устанавливает, что договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными.

Основное различие рассматриваемых правил о совершении письменной сделки:

• по старым правилам письменная сделка могла быть совершена либо путем составления единого документа, либо путем обмена документацией (в том числе и в электронной форме);
• по новым правилам сделка может быть совершена, помимо вышеуказанных способов, еще и с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести ее содержание в неизменном виде, без указания на обязательное составление какого-либо документа.

По моему мнению, это кардинально меняет условия совершения сделки в практической сфере. Согласно пояснительной записке к законопроекту, данные нововведения вводятся для целей облегчения совершения сделок с цифровыми правами. Выражение лицом своей воли с помощью электронных или иных технических средств (например, при заполнении формы в интернете) приравнивается к простой письменной форме сделки.

Письменная форма будет считаться соблюденной при выражении воли с помощью технических средств, если:

1. Согласно условиям принятия волеизъявления достаточно совершения указанных действий (например, из условий вытекает, что нажатия клавиши «ОК» достаточно для полноценного волеизъявления);
2. Из сложившегося в соответствующей сфере деятельности обычая следует, что таких действий достаточно.

Часть волеизъявлений сегодня совершаются путем отправки сигналов с помощью клавиш на смартфонах или компьютерах. Такие действия являются юридически значимыми сообщениями (ст. 165.1 ГК РФ), причем большинство из их представляют собой еще и односторонние сделки.

Включение уточнений в ст. 160 ГК РФ позволит дать толчок новым способам выражения воли субъектов гражданского права при выдаче доверенностей, выдаче согласия на совершение сделки, отказе от договора и т.п.

к содержанию ↑

« Смарт-контракты «

А теперь рассмотрим нововведения относительно такой разновидности сделки, как «смарт-контракт».

Закон № 34-ФЗ ввел в ст. 309 ГК РФ пункт, согласно которому при наступлении определенных обстоятельств сделка может быть исполнена без направленного на исполнение обязательства отдельно выраженного дополнительного волеизъявления его сторон путем применения информационных технологий, определенных условиями сделки. Тем самым данная норма вводит новый способ обеспечения исполнения обязательств – применение информационных технологий.

Если говорить простым языком, то «смарт-контракт» представляет собой программу для ЭВМ, которая отслеживает и обеспечивает исполнение обязательств. Стороны прописывают в таком «контракте» условия сделки, сроки, ответственность за их невыполнение и подписывают ее цифровыми подписями.

Далее «смарт-контракт» (компьютерная программа):

• самостоятельно устанавливает, все ли условия исполнены, какие нарушения допущены;
• принимает соответствующие решения об исполнении и завершении сделки, выдаче денег либо иного имущества, наложении и списании неустоек, блокировке счета и т.д.

По замыслу законодателя, после идентификации пользователей в системе дальнейшее их поведение подчиняется алгоритму компьютерной программы, организующей сеть, а лицо, «покупающее» тот или иной виртуальный объект (цифровое право), получит этот объект автоматически при наступлении указанных в пользовательском соглашении обстоятельств. Тем самым воля, направленная на заключение договора, в такой сделке включает в себя и волю, направленную на исполнение возникшего обязательства.

Применение электронных видов сделок, таких как «смарт-контракты», может найти широкое применение в таких сферах, как интернет-продажи, поставка товаров и сырья, перевозки и логистика, страхование, сфера исключительных прав и интеллектуальной собственности и др.

Сфера применения «смарт-контрактов» в настоящее время обширна и фактически не освоена ввиду отсутствия законодательного регулирования таких форм сделок. Но эта ситуация определенно изменится в связи с вступлением в силу Закона № 34-ФЗ.

к содержанию ↑

Прокурор разъясняет — Прокуратура Тульской области

Согласно положениям ст.160 Гражданского кодекса РФ сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки (пункт 1 статьи 162).

Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронной подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе сделку может подписать другой гражданин. Подпись последнего должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог подписать ее собственноручно.

Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения:

1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;

В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

Ст. помощник прокурора района Е.В.Чиненова

Прямая ссылка на материал

• Вконтакте
• LiveJournal

к содержанию ↑

Прокуратура
Тульской области

Источник:

Прокуратура Тульской области

Дата публикации:

22 января 2019, 14:59

Письменная форма сделки

Согласно положениям ст.160 Гражданского кодекса РФ сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки (пункт 1 статьи 162).

Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронной подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе сделку может подписать другой гражданин. Подпись последнего должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог подписать ее собственноручно.

Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения:

1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;

В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

Ст. помощник прокурора района Е.В.Чиненова

© 2003-2024 Прокуратура Тульской области
Все права защищены

к содержанию ↑

Электронная форма сделки и ее особенности

Современный мир полностью заполнен электронными устройствами и окутан Интернетом. Благодаря этому, мы совершаем покупки онлайн, оформляем подписку на любимый сериал или бронируем столик в ресторане. Для бизнеса же Интернет часто становится платформой для переговоров, заключения сделок, а если что-то пошло не так, то и для урегулирования взаимных претензий.

Но являются ли наши права защищенными, когда мы заключаем сделки через интернет? Сможем ли мы добиться правды в суде, если у нас есть только скан договора, присланный по электронной почте? Рассмотрим данные вопросы в свете последних изменений в Гражданский кодекс РФ.

к содержанию ↑

Электронная форма сделки как разновидность письменной

Сделки юридических лиц между собой и гражданами, согласно п. 1 ст. 161 ГК РФ, должны заключаться в простой письменной форме.

На основании п. 1 ст. 160 Гражданского кодекса сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами.

1 ст. 160 ГК РФ, согласно которому письменная форма сделки будет также считаться соблюденной, если выполняются оба условия:

1. она совершена с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание сделки,
2. вместо подписи использован любой способ, позволяющий достоверно определить лицо, выразившее волю. При этом, законом, иными правовыми актами или соглашением сторон может быть предусмотрен специальный способ достоверного определения лица, выразившего волю.

Нормы статьи 160 ГК РФ находят свое отражение и в п. 2 ст. 434 Гражданского кодекса.

В соответствии с ней, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными в соответствии с правилами абз. 2 п. 1 ст.

160 ГК РФ.

Положения, касающиеся возможности сторон договориться о достоверном способе определения лица, выразившего волю, представляются наиболее интересными. Фактически, законодательно закреплено право лиц письменно договориться о том, каким именно образом будет происходить обмен документами между ними и что будет считаться при заключении сделки надлежащей офертой и акцептом.

Например, если между сторонами в письменной форме заключено соглашение о том, что получение письма со сканированным договором, подписанным одной стороной, с конкретного электронного адреса будет считаться офертой, а направление другой стороной с конкретного электронного адреса подписанного скана этого договора будет считаться акцептом оферты, то с точки зрения новой редакции статьи 160 Гражданского кодекса РФ, письменная форма сделки будет соблюдена. Данную схему можно упростить и просто закрепить, что лицом, направившим проект договора или подписанный скан договора с указанного электронного адреса, является надлежащим образом уполномоченный на подписание договора представитель контрагента.

к содержанию ↑

Обмен сканами как разновидность электронной формы сделки.

Зачастую юридическим лицам удобнее заключать сделки путем обмена сканами. Данная практика широко распространилась в последние несколько лет, при этом часто после обмена сканами стороны направляют друг другу оригиналы, чтобы у проверяющих органов не возникли вопросы. Нередко при этом оригиналы по разным причинам так и не доходят до получателя.

Что будет, если дело дойдет до суда, а оригиналы стороны так и не представят? В таком случае есть несколько вариантов.

• Стороны в суде не оспаривают заключение договора, косвенно подтверждают его наличие. При таких обстоятельствах суды признают договоры заключенными и рассмотрят скан-копии договоров в качестве надлежащего доказательства (Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 11.06.2019 N Ф03-1794/2019 по делу N А51-9182/2018).
• Одна из сторон оспаривает заключение договора, но имеются иные доказательства его фактического исполнения (перечисление денежных средств, подписание товарных накладных, направление заявок на перевозку/отгрузку), которые соотносятся с представленной в материалы дела перепиской по электронной почте. Данных условий также достаточно для признания договора заключенным. Содержанию электронных писем и точности адресов может быть уделено особое внимание (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.01.2018 N Ф04-5601/2017 по делу N А27-20317/2016, Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 22.12.2016 N Ф10-4986/2016 по делу N А62-7980/2015).
• Одна из сторон оспаривает заключение договора, доказательств исполнения договора нет, электронная переписка отсутствует, не имеется доказательств принадлежности электронного адреса контрагенту. Эта ситуация практически полностью исключает возможность защиты прав стороны по договору. Без иных косвенных доказательств заключения договора или ведения по нему переговоров с помощью электронной почты, полученный скан договора в суде будет рассмотрен как незаключенный (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.01.2018 N Ф04-5601/2017 по делу N А27-20317/2016).

В связи с этим мы рекомендуем клиентам не только следить за электронными адресами, с которых ведется переписка, но и для минимизации возможных рисков составлять с контрагентами на бумажном носителе небольшие соглашения о порядке обмена электронными документами и письмами, включающими в себя достоверный способ определения лиц, от которых исходит информация.

Таким образом, по общему правилу, если законом не установлены дополнительные требования к форме совершения сделки, любая сделка может быть заключена в электронной форме при соблюдении двух условий:

1. если ее условия можно воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде;
2. имеется возможность (в том числе на основании правил, установленных соглашением сторон) установить лицо, выразившее волю на заключение сделки.

Отдельные виды сделок могут совершаться в электронной форме на основании прямого указания закона – договоры розничной купли-продажи (в том числе через Интернет), страхования и номинального счета. Заключение же договоров с помощью обмена электронными письмами имеет право на существование, если стороны ведут переписку (в том числе преддоговорную) с корпоративных электронных адресов и в надлежащей форме (путем составления соглашения на бумажном носителе) согласовали порядок определения лиц, выразивших волю на заключение сделки.

к содержанию ↑

Сделка

Сделка — соглашение между сторонами, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В результате сделки одна сторона предоставляет что-то другой, получая что-то от нее взамен.
Сделка может иметь место в различных областях, таких как бизнес, финансы, недвижимость, торговля.
Ключевыми элементами сделки являются условия, сроки, ответственность и компенсация.

Целью и сутью сделки является достижение выгоды для всех участников.

к содержанию ↑

Виды сделок

Сделки могут различаться по количеству участников и могут быть односторонними, двусторонними или многосторонними.
Могут быть возмездными или безвозмездными: это определяется соглашением сторон. По общим правилам, любой договор предполагается возмездным, если иное не вытекает из закона, существа и содержания договора. При этом односторонние сделки всегда являются безвозмездными.
Консенсуальные сделки вступают в силу с момента достижения соглашения сторонами, а реальные требуют совершения какого-либо действия, помимо собственно достижения соглашения.
Большинство сделок являются каузальными — то есть их исполнение должно соответствовать той правовой цели, ради которой они совершаются: например, при заключении договора купли-продажи возможность продавца реализовать требование по оплате зависит от выполнения им своего обязательства по передаче имущества.
В противоположность таким сделкам существуют абстрактные: они не зависят от их основания.

По действующему законодательству все сделки по выдаче и передаче ценных бумаг отнесены к разряду абстрактных сделок.
По сроку действия разделяют срочные и бессрочные сделки. У срочной сделки существует две характеристики: есть время начала исполнения сделки и есть время прекращения исполнения сделки.

У бессрочных сделок есть «разумный срок» исполнения.
Условная сделка — зависит от наступления или ненаступления определенного условия и в результате может считаться заключенной или отмененной.
Безусловная сделка заключается без каких-либо оговорок или условий.

В этом случае сделка вступает в силу немедленно после ее заключения, все ее условия должны быть выполнены незамедлительно.
Фидуциарная сделка — это сделка, в которой одна сторона (фидуциар) действует от имени другой стороны (бенефициара) и обязуется действовать в ее интересах, а не в своих собственных.
Фидуциарные сделки часто встречаются в области инвестиций, где финансовые учреждения управляют инвестициями клиентов.
Некоторые виды сделок:

к содержанию ↑

Формы сделок

Сделка может быть совершена в устной или письменной форме, а также путем конклюдентных действий (то есть поведение, из которого явствует намерение лица вступить в сделку) или молчанием. Письменная форма, в свою очередь, может быть простой или квалифицированной (нотариальной).

Стороны сделки

Лица, которые заключают сделку и имеют права и обязанности по ее выполнению, называются сторонами сделки. Могут выступать физические лица, юридические лица, государственные органы, организации и другие субъекты права.
Обычно стороны сделки заключают ее на основе договоренностей, которые фиксируются в договоре или другом документе.

к содержанию ↑

Как регистрируют сделки

Регистрация сделки — это процесс, который заключается в оформлении и удостоверении сделки в соответствии с требованиями закона. Регистрация может проводиться в различных органах государственной власти в зависимости от ее типа и правового режима.

Совершение сделок

Процесс совершения сделки состоит из:

Процесс заключения сделки может включать в себя переговоры между сторонами, консультации со специалистами, уточнение деталей и условий сделки.

Процесс учета сделок

Процесс учета сделок включает в себя регистрацию сделок, отражение их в бухгалтерской отчетности и учет в системе.

Следующая

РазноеОрганы попечительства: Полный гид по функциям и обязанностям